Bij overnamecontracten zijn garanties en vrijwaringen belangrijke instrumenten om risico’s te beheersen en onzekerheden te reduceren. Deze clausules beschermen beide partijen en leggen de basis voor wederzijds vertrouwen.
In dit artikel bespreken we de betekenis, toepassing en praktische implicaties van garanties en vrijwaringen, inclusief een concreet voorbeeld.
Wat zijn garanties en vrijwaringen?
Garanties zijn verklaringen van de verkoper over de staat van de doelonderneming op het moment van de overname. Ze bieden zekerheid aan de koper dat bepaalde belangrijke aspecten van de onderneming voldoen aan de verwachtingen. Voorbeelden hiervan zijn garanties over financiële cijfers, juridische status, eigendom van activa, en naleving van wet- en regelgeving.
Vrijwaringen De tegenhanger van garanties zijn vrijwaringen, waar het voornamelijk gaat over specifieke en voorzienbare risico’s. Denk hierbij bijvoorbeeld aan een fiscale claim als gevolg van de transactie. Vrijwaringen zijn vaak gericht op toekomstige gebeurtenissen, zoals belastingaanslagen of juridische geschillen, die hun oorsprong vinden in de periode voor de overname. Vrijwaringen worden vaak ingezet om de koper te beschermen tegen risico’s die bekend zijn, maar waarvan de impact onzeker is.
Voorbeeld: garanties en vrijwaringen in de technologiesector
Stel dat een investeringsmaatschappij een softwarebedrijf overneemt. Tijdens de onderhandelingen worden de volgende garanties en vrijwaringen opgenomen:
Garanties:
- De software is eigendom van de doelonderneming en er zijn geen lopende inbreukclaims op intellectueel eigendom.
- De onderneming heeft de afgelopen drie jaar voldaan aan alle belastingverplichtingen.
- Er zijn geen lopende rechtszaken tegen de onderneming.
Vrijwaringen:
- Mocht een derde partij een claim indienen wegens inbreuk op intellectueel eigendom, dan is de verkoper aansprakelijk voor alle juridische kosten en eventuele schades.
- Voor eventuele belastingaanslagen die betrekking hebben op het fiscale jaar voorafgaand aan de overname, wordt de verkoper volledig verantwoordelijk gehouden.
Situatie: Een jaar na de overname blijkt dat een concurrent een rechtszaak aanspant wegens vermeende schending van een softwarepatent. Op basis van de vrijwaring in het contract wordt de verkoper verantwoordelijk gehouden voor de juridische kosten en een schadevergoeding van €1 miljoen.
